Договор аутсорсинга – взвешиваем все «ЗА» и «ПРОТИВ»

В целях экономии многие фирмы предпочитают не иметь собственных работников, а привлекать их со стороны ( в настоящее время очень часто передают на аутсорсинг функции бухгалтерии, кадровых сотрудников, юристов и прочие). В этом случае фирмы используют  труд работников, числящихся в штате другой организации (или индивидуального предпринимателя), на основании договора о предоставлении персонала ( далее – договор аутсорсинга).

Преимущества данного вида организации деятельности очевидны: фирма, заказывающая услуги по договору аутсорсинга,  экономит на содержании высококвалифицированных специалистов  (оклады, премии, расходы на оплату больничных, отпусков, медицинских осмотров и т.д.),  сокращает затраты на оборудование рабочих мест для таких специалистов (компьютеры,  справочные системы, периодические издания, канцелярия и т.д.), сокращается объем налоговых платежей (НДФЛ, страховые взносы). 

Иными словами данная схема работы дает возможность сосредоточиться на основном цели – развитие бизнеса,  увеличение прибыли. 

Но, как известно, в каждой ложке меда есть капля дегтя, поэтому перед тем как заключить такой договор, рекомендуется оценить риски такой схемы работы.

Свои рекомендации дает Сергеева Е.В. – ведущий юрисконсульт  информационного центра Консультант Плюс  Сергеева Е.В. 

В первую очередь, необходимо отметить, что возникающие  правоотношения по такому договору  специально не регламентируются ни гражданским, ни трудовым законодательством. 

В связи с этим возникает первый вопрос: какие существенные условия должен содержать данный договор, чтобы  договор считался заключенным?  

Хотя договор аутсорсинга не предусмотрен законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ), он, по сути, представляет собой возмездное оказание услуг (п. 1 ст. 779 ГК РФ). Данный вывод подтверждается судебной практикой (Определение ВАС РФ от 26.10.2011 N ВАС-11730/11, ВАС РФ от 02.04.2012 N ВАС-3476/12,  Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 28.04.2012 по делу N А70-7988/2011, ФАС Западно-Сибирского округа от 28.04.2012 по делу N А70-7988/201, ФАС Дальневосточного округа от 08.08.2011 N Ф03-2771/2011). Следовательно, при заключении договора  аутсорсинга, необходимо чтобы он содержал все существенные условия, которые предъявляются к договору возмездного оказания услуг (глава 39 Гражданского Кодекса РФ).

Кроме существенных условий договора, которые установлены Гражданским кодексом и иными нормативными актами, для того, чтобы в будущем  избежать проблем при предъявлении претензий и взыскания убытков, необходимо четко прописать в договоре условия привлечения к материальной ответственности организации-исполнителя. Кроме того, перед заключением договора целесообразно получить информацию о наличии у исполнителя страховки за нанесение ущерба в результате профессиональной деятельности и размере возмещения по данной страховке.

Как показывает практика, некоторые  руководители фирм, которые привлекают сторонних работников,  считают, что контролировать и проверять то, что делают эти работники нет необходимости. На наш взгляд, это ошибочное мнение, поскольку в конечном итоге, ответственность за правильность ведения бухгалтерского и налогового учета, представление отчетности, ведение кадрового документооборота, выполнение условий контрактов, которые составлялись юристами-аутсорсерами,   несет организация и ее руководитель.   А это значит, что, передавая какое то направление на аутсорсинг, все равно на предприятии должен быть специалист, который будет поддерживать связь с  аутсорсером, контролировать качество, полноту и своевременность оказания услуг, следовательно, предприятие  должно обеспечить данного специалиста профессиональными инструментами работы: современные справочные системы, периодические издания и пр. При заключении договора аутсорсинга рекомендуем четко детализировать взаимодействие между заказчиком и исполнителем – составить план-график передачи документов исполнителю и выполнения работ со стороны исполнителя, передачи исполнителем документации.

Более того, если сторонние лица будут иметь доступ к коммерческой тайне, финансовой информации, к персональным данным клиентов или сотрудников, то  целесообразно в договоре четко прописать  порядка пользования данной информацией, а также заключить  специальное соглашение о неразглашении коммерческой, финансовой информации и сведений о персональных данных клиентов и сотрудников  и четко установить  штрафные санкции за нарушение данного соглашения.

Еще один не маловажный фактор, который следует оценить перед заключением договора – оцените свои налоговые риски. Довольно часто,   при налоговых проверках   расходы на услуги по договору аутсорсинга пытаются расценить  как необоснованную налоговую выгоду. Существуют судебные решения, которые поддерживают позицию проверяющих. В частности, если судом будет установлено,  что налогоплательщик  , заключал договоры аутсорсинга с взаимозависимыми организациями и единственной целью указанных хозяйственных отношений между взаимозависимыми лицами являлось получение налогоплательщиком налоговой выгоды от уменьшения налогооблагаемой базы по налогам, то налогоплательщику грозит начисление недоимки, пени и штрафов  (Определение ВАС РФ от 20.09.2012 N ВАС-89/10,  ВАС РФ от 28.06.2012 N ВАС-5196/12, Постановления Президиума ВАС РФ от 22.06.2010 N 1997/10 , Президиума ВАС РФ  от 25.02.2009 N 12418/08 и от 30.06.2009 N 1229/09).

 В то же время, если налогоплательщик докажет, что   данная сделка имеет   экономический смысл, обусловленный разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера), то суд поддержит налогоплательщика в налоговом споре (Определение ВАС РФ от 22.12.2008 N 16600/08, ВАС РФ от 15.09.2011 N ВАС-11789/11, Постановление ФАС Уральского округа от 06.10.2011 N Ф09-5883/11, Постановление ФАС Московского округа от 05.09.2012 по делу N А40-170912/09-112-1373)

Учитывая вышеизложенное, перед заключением договора, рекомендуем взвесить все плюсы и минусы и   оценить насколько фирма, которая планирует заключить договор аутсорсинга,  реально сэкономит на данной сделке.

Другие новости в сфере права, бухучета и налогообложения от Консультант Плюс